Orinda
( )
09/07/2004 09:36:04
Re: может Вы и лучше меня разбираетесь.. +

в праве страны, в которой имеете резиденс, но за свою страну я, пожалуй, скажу лучше Вас, если позволите.
В ответ на:

Деловые обычаи не являются прецедентом


Конечно же нет, я этого и не утверждаю. Потому что судебный прецедент - это решение суда, вынесенное по какому-либо делу, и только.
В ответ на:

Источником закона они не являются


Деловой обычай - источник правовых норм гражданского и торгового права; норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или написано недостаточно полно. В таких странах, как Франция и Германия, не исключается применение обычаев и против закона. В России, согласно, например, ст. 5 Гражданского кодекса обычай делового оборота прямо называется источником права, а пунктом 2 этой же статьи применение обычая против закона прямо запрещено. Поэтому вот следующее Ваше утверждение неверно:
В ответ на:

Но по-видивому в России существующая практика деловых обычаем неявно инкорпорирована в статутные законы посредством какого-либо законодательства.


Очень даже явно. И прямо. Действующий Кодекс Торгового Мореплавания (КТМ) РФ, образца 1999 г., содержит отсылку к ГК, т.е. в российском торговом праве норма о применении обычаев также является непосредственно действующей.
В ответ на:

safegards, то есть защитные механизмы, которые дополнительно гарантируют (не на все 100% конечно) одинаковость применения и интерпретации законов и отсутствия селективного правосудия


Базовый принцип всего кодифицированного законодательства - единообразное применение закона и строгая иерархия нормативных актов. Существование "селективного правосудия", как Вы изволите выражаться, определяется не несовершенством системы в целом, а несовершенством юридической техники, которое является временным явлением и может быть искоренено только естественным и поступательным развитием отраслей национального права, а вовсе не заменой правовой системы.
Вы толкуете о том, что в прецедентном праве существует некая самодостаточная система контроля за правосудием. Уверяю Вас, что таковой системы контроля нет и быть не может, ибо право никогда не может быть выше общества. Все это далекие от практики теоретические рассуждения, ибо по статистике судебных ошибок по странам континентальной Европы и США - примерно равное количество.
Сравнительная характеристика правовых систем (в этой связи весьма познавательная книжка - Рене Давид "Правовые системы современности") не может в принципе увенчаться однозначным выставлением плюсов одной системе и утверждением порочности другой, поскольку существование каждой сложилось не стихийно, а исторически, и переносить одну систему на страну, традиции которой всегда, на протяжении всей истории тяготели к принципиально иной, - невозможно. Проще существующую систему развивать и совершенствовать.